Угроза захвата фирмы и противодействие ей

В России на нынешнем этапе развития рынка большое распространение, к сожалению, получили неправовые методы захвата, в том числе откровенно криминальные, где смена собственника часто не означает, что произошел переход от неэффективного собственника к эффективному.

В последние годы стали обычным явлением российской действительности разнообразные корпоративные конфликты, вошли в обиход такие выражения, как корпоративная война, корпоративный шантаж, враждебный захват фирмы, захват контроля над фирмой, жесткое поглощение и т.п. Появился новый вид бизнеса - недружественное или враждебное поглощение фирм. Всерьез о нем заговорили в конце 90-х годов, сначала в Москве, когда появилась первая статистика о его размахе и прибыльности: только в Москве ежегодно под недружественное поглощение попадают от 200 до 300 более или менее известных фирм. Прибыльность поглощения обычно лежит в пределах от 50 до 300%, но иногда достигает и 1000%. Два-три года тому назад эта тема стала актуальной и в Петербурге. В целом по стране доля недружественных захватов оценивается примерно в 3/4 всех сделок слияний и поглощений.

Распространенность слияний и поглощений, в том числе враждебных, - явление, характерное не только для России, которая в 2003 году заняла первое место по количеству и суммарной цене сделок слияния и поглощения, совершенных в странах Восточной и Центральной Европы. Очередная волна слияний и поглощений сегодня захлестывает мировую экономику. США, например, по данным американских специалистов, переживают уже шестую такую волну за последние сто с небольшим лет. Это неудивительно, ибо эффект масштаба, присущий бизнесу, особенно сильно проявляется в условиях глобализации экономики.

Другое дело, что российскому рынку слияний и поглощений присуще то, что в начале XX века было присуще США, - высокая степень участия правоохранительных органов и криминала в решении процедурных вопросов слияния и поглощения. Эта обусловлено многими факторами, в том числе недостаточно определенными и нередко имеющими в происхождении криминальный оттенок правами собственности и сравнительно низкими издержками привлечения административного ресурса на фоне издержек строгого следования закону - при часто меняющемся законодательстве и неоднородной судебной практике.

Рейдеры и антирейдеры

В средствах массовой информации специалистам по недружественным поглощениям уже подобрали название - рейдеры, по аналогии с британскими военными кораблями, занимавшимися в одиночку охотой на суда противника, обычно торговые. Закономерно, что появились и специалисты по защите от недружественных поглощений - антирейдеры. Естественно, что и те, и другие иногда стали координировать свои действия, обеспечивая таким образом друг другу верный заработок. Впрочем, доходы антирейдеров многократно ниже доходов рейдеров: последние получают обычно долю от прибыли в результате захвата, а первые - за консультации, необходимость и ценность которых до появления первых серьезных признаков нападения на фирму часто представляются сомнительными ее владельцу и генеральному директору (а потом бывает поздно реализовывать предложения антирейдера). Основной целью недружественного поглощения обычно является недвижимость - здания и земельные участки, ибо в подавляющем большинстве коммерческих организаций, созданных на базе советских предприятий, цена недвижимости во много раз превышает цену их бизнеса, взятого за вычетом этой недвижимости; о высокой ликвидности прочего, чаще всего сильно изношенного оборудования, говорить не приходится. Правда, в последние два года ситуация стала меняться: во-первых, значительно уменьшилось количество доступных для прибыльного захвата объектов с привлекательной недвижимостью, а во-вторых, появился раскрученный бизнес, предыдущие инвестиции в который сделали его привлекательным в силу высокой текущей прибыльности.

Нападение

Для захвата фирмы разработано множество приемов, выбираемых исходя из конкретных обстоятельств, характерных для фирмы и среды, в которой она действует. Наиболее популярны следующие:

• скупка акций, как минимум до блокирующего пакета; далее, если нельзя продолжить скупку до контрольного пакета, борьба за место в управлении фирмой и использование его (например, посредством серий судебных исков) для создания проблем фирме, в первую очередь финансовых, с тем чтобы облегчить последующий захват, в том числе через снижение цены контрольного пакета акций;
• установка негласного контроля за действиями наемных топ-менеджеров фирмы, в том числе главного бухгалтера, и использование его в целях облегчения захвата фирмы; негласное управление действиями топ-менеджеров;
• скупка (в том числе через подставных юридических лиц) долгов фирмы, перевод долгов фирмы в затруднительные для погашения (схема «исчезнувший кредитор») с целью создания угрозы банкротства и соответствующего снижения цены акций, облегчения приобретения контрольного пакета;
• использование средств массовой информации для создания фирме финансовых проблем (порождение сомнений в ее платежеспособности и т. д.);
• доведение фирмы до банкротства и получение контроля над процессом банкротства с целью приобретения основных активов по пониженным ценам;
• скупка привилегированных акций с одновременной или последующей борьбой (в том числе путем создания финансовых проблем фирме) за их превращение в голосующие акции;
• оспаривание приватизационной базы фирмы, соответствия эмиссии акций законодательству, законности прав владельцев акций и решений собраний акционеров с одновременным или последующим образованием параллельных реестра акционеров и органов управления фирмой;
• создание «добросовестных приобретателей» акций фирмы, ее активов и долгов с целью затруднить или сделать невозможным судебное преследование конечных владельцев в цепочке сделок, где промежуточные совершены с нарушениями закона, но где, например, участвовали впоследствии официально ликвидированные (в том числе реорганизованные путем выделения или разделения перед ликвидацией) «фирмы-прокладки» и «фирмы-помойки»;
• злоупотребление правами миноритарных акционеров (в том числе через суды, расположенные в отдаленных районах и в опасных точках, например, выбор подсудности через привлечение соответчика-гражданина с нелепым иском к нему и перспективным - к фирме), корпоративный шантаж;
• размывание доли, принадлежащей мажоритарным акционерам, путем эмиссии акций фирмы (с предварительным арестом или запретом голосования контрольным пакетом);
• привлечение административного ресурса для воздействия на руководство фирмы (в том числе через возбуждение уголовных дел), для создания финансовых проблем (в том числе в рамках налоговых проверок и налоговых преследований, через службу судебных приставов-исполнителей), для силового захвата фирмы.

Здесь кратко названы лишь наиболее распространенные приемы, используемые при недружественном захвате. Практика же захвата гораздо богаче и учитывает множество нюансов, начиная с так называемых человеческого и административного факторов. Применяемые технологии захвата по цинизму и остроумию замысла, тщательности и глубине проработки не уступают «грязным» избирательным технологиям, эффективность которых не раз демонстрировалась российской практикой.

Начинается же все со сбора информации о предполагаемом объекте захвата. Для этого используются разные источники; из числа легальных в первую очередь - Единый государственный реестр юридических лиц, который ведется в соответствии с Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (посл. ред. от 02.11.2004) и Правилами ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений, утвержденными постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 № 438 (ред. от 26.02.2004); Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним, который ведется в соответствии с Федеральным законом от 21.07.1997 № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (ред. от 30.12.2004), и Правилами ведения Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, утвержденными постановлением Правительства РФ от 18.02.1998 № 219 (ред. от 12.11.2004).

Защита

По мере разработки и совершенствования оружия - приемов захвата - разрабатываются и совершенствуются приемы защиты от захвата: по принципу «хочешь мира - готовься к войне». Среди основных приемов защиты:

• внесение в устав положений, затрудняющих захват фирмы и (или) снижающих его выгоду для захватчика на первых порах (например, через обеспечение соответствующего баланса прав акционеров и совета директоров, через требования к голосованию);
• жесткое обеспечение режима коммерческой тайны, в том числе через соответствующие договоры, заключаемые с каждым работником, режим строго дозированной информации, контроль электронной почты работников;
• отслеживание всех запросов о фирме и ее недвижимости, поступивших в Единый государственный реестр юридических лиц, Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним, государственный земельный кадастр;
• перевод пакетов акций на номинальных держателей, в доверительное управление, контроль за ведением реестра акционеров и осложнение доступа к нему, регулярная проверка лицевых счетов в реестре владельцев именных ценных бумаг, счетов депо в депозитариях, отслеживание всех попыток получения сведений из них, организация перекрестного владения (в рамках дочерних фирм) частью акций или долей в уставном капитале для снижения доли холдинга, включение в цепочку владения акциями компании, находящейся под иностранной юрисдикцией (в том числе для снижения вероятности физического давления на фактического владельца), схемы типа «белый сквайр»;
• контроль за спросом-предложением акций фирмы (опережающая скупка акций на фирму или других акционе-ров, контроль позиций мажоритарных акционеров, отслежи-вание слухов о появлении предложений по покупке акций у миноритарных акционеров), размывание доли, принадле-жащей миноритариям, путем эмиссии акций фирмы;
• усложнение распределения значимых активов по акционерным обществам и обществам с ограниченной ответственностью с применением частично перекрестного владения акциями и долями в уставном капитале;
• снижение риска значительных потерь в случае налогового преследования путем вывода основных активов в фирмы с низкими налоговыми рисками и использования этих активов по договорам аренды;
• контроль за кредиторской задолженностью фирмы, с особым вниманием к выданным векселям, к давно «спящей» задолженности и задолженности, сменившей кредитора;
• искусственное создание значительной «спящей» кредиторской задолженности перед «своими», в том числе аффилированными лицами, и подтверждение ее в судебном порядке;
• заключение эксклюзивных договоров с дружественными поставщиками, покупателями, дистрибьюторами и т.п.;
• заключение «спящих» договоров, предусматривающих значительные санкции или иные неприятные для фирмы последствия (например, «спящие» договоры поручительства), с отражением или без отражения их в раскрываемом учете;
• выстраивание полностью контролируемой системы обременений по основным активам фирмы (договоры аренды и залога, аресты через «дружественные» судебные иски, «спящие» исполнительные листы, исполненные сделки, которые в нужный момент признаются ничтожными) и пакетам акций фирмы;
• концентрация управления в управляющей компании, передача всех бухгалтерских функций от головной и дочерних фирм в дружественную бухгалтерскую фирму (централизованная бухгалтерия);
• приемы, получившие за рубежом название «ядовитые пилюли» (обязательства по выкупу фирмой ее акций в случае смены владельца определенного количества акций, по предоставлению существующим акционерам права приобретения новых ценных бумаг фирмы на льготных условиях; предоставление определенному участнику общества с ограниченной ответственностью дополнительных существенных прав, которые не переходят к приобретателю его доли; схемы типа «флип-овер», «бэк-энд» (российское корпоративное законодательство накладывает сильные ограничения на возможности подобных приемов) и т.д.);
• приемы, получившие за рубежом названия «защитные платежи», «золотые парашюты» (обязательства по отношению к топ-менеджерам в случае смены владельца контрольного пакета, в случае досрочного увольнения топ-менеджера и т.п.);
• страхование мажоритарием его титульных прав на акции в крупной страховой компании (российской или иностранной);
• привлечение административного ресурса (в том числе возбуждение уголовных дел в случае попыток силового захвата).

Так же, как и предыдущий, этот список далеко не полный - в обоих списках не названы совсем уж «грязные» приемы нападения (приемы криминального захвата, например, фальшивые доверенность и передаточное распоряжение для перевода акций на представителя захватчика, фальшивый протокол об избрании генерального директора для представления в регистрирующий орган, фальшивые новые редакции учредительных документов общества с ограниченной ответственностью, фальшивые судебные акты) и защиты, которых, к сожалению, в российской действительности придумано и применяется множество. Впрочем, этот список и не может быть полным, ибо он непрерывно пополняется самой жизнью бизнеса.

«Санитар леса»

В заключение стоит заметить, что и у недружественного захвата есть свои достоинства, в силу которых он - неотъемлемая, неизбежная и, главное, полезная принадлежность конкурентного рынка, причем не только на этапе становления этого рынка. Если недружественный захват не выходит из правового поля, то он нередко выполняет в целом полезную для общества роль «санитара леса» - одного из элементов механизма естественного отбора в капиталистических джунглях. Ибо через него конкурентно слабые, неэффективно управляемые фирмы, иногда просто посредничающие на случайно приватизированных ресурсах, спекулирующие своей былой значимостью, но не могущие привлечь инвесторов без смены собственников и управленцев, переходят в результате захвата в руки тех, кто полагает, что мог бы лучше и эффективнее распорядиться захваченными активами, и кто, возможно, действительно распорядится ими с большей пользой для общества.

Другое дело, что в России на нынешнем этапе развития рынка большое распространение, к сожалению, получили неправовые методы захвата, в том числе откровенно криминальные, где смена собственника часто не означает, что произошел переход от неэффективного собственника к эффективному. К тому же сам по себе высокий уровень риска криминального захвата ухудшает инвестиционный климат в стране, отвлекает значительные ресурсы на противодействие такому захвату, повышает риск предпринимательской деятельности и в целом отрицательно сказывается на экономике страны.

Поэтому в ближайшее время ожидается изменение отечественного законодательства в целях повышения уровня защиты хозяйственных обществ от заведомо неправомерных захватов. В связи с этим ожидаются изменения в законодательстве об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, о рынке ценных бумаг, о регистрации юридических лиц, о банкротстве, а также в Уголовном кодексе.

Продолжая тему:

Теме выхода на петербургский рынок представителей столичных компаний, занимающихся скупкой и перепродажей различных видов бизнеса, посвящена публикация в еженедельнике «Экономика и время» от 15 августа с.г. В статье «Московские рейдеры на берегах Невы» (автор Борис Ушаков) отмечается, что этот процесс, как прогнозируют специалисты по антикризисному управлению в Петербурге, может начаться в ближайшее время.

В статье, в частности, говорится, что для многочисленных рейдерских компаний не имеет значения, какой вид бизнеса развивает предприниматель. Решение принимается исходя из соотношения стоимости активов предприятия и затрат на его покупку. Если разница превышает доход по вкладам или ценным бумагам, то операция уже считается оправданной.

Рейдерский бизнес - один из динамично развивающихся в Московском регионе. Сегодня ему там тесно: много конкурентов, и активы уже переделены. Потому рейдеры идут в российские регионы. Один из самых привлекательных для них - Северо-Запад РФ, особенно - Петербург и примыкающие к нему районы Ленобласти, где много не поделенных секторов рынка, предприятий, недвижимости и земли.

Технологии, которые позволяют осуществлять захват разрозненных фирм путем их слияния, поглощения или закрытия со сменой в дальнейшем собственника, давно отработаны. К эффективности ведения бизнеса этот процесс никакого отношения не имеет: речь идет о перераспределении и концентрации прибыли.

Среди рейдерских компаний, предлагающих услуги в Петербурге, немало солидных фирм. Однако практически все они связаны с московским капиталом. Обороты и возможности петербургских перекупщиков скромнее. Именно этим объясняется определенная доля беспечности предпринимателей Петербурга и Ленобласти, которые вкладывают минимум средств в обеспечение безопасности своих предприятий. Это создает угрозу того, что их защитные структуры могут быть перекуплены.

Кроме того, для противостояния рейдерам нужны специалисты по антикризисному управлению. Бизнес же многих петербургских компаний непрозрачен. Потому многие собственники не доверяют посторонним организациям.

Считается также, что это признак собственного бессилия, а риск от подобного шага выше, чем возможный эффект: кто поручится, что тот, к кому обратится предприниматель, не продаст его конкурентам? Потому, кстати, на места доверенных юристов и финансовых менеджеров стараются взять знакомых или родственников. Разработанная ими система защиты создает иллюзию обеспечения стабильности бизнеса.

Для рейдера такая ситуация - клондайк. Особенно если за дело берется не мелкая фирма, которая привыкла зарабатывать на рэкете собственника, а крупная компания, государство в виде хозяйственной структуры или некий государственно-частный альянс.

Ряд малых компаний в сфере морского бизнеса уже ощутил полную беззащитность перед вторжением госструктур на рынок, где они ранее доминировали. Беззащитность потому, что понадеялись на юридическую защиту от атак и допустили стратегические просчеты, которые привели к превышению допустимого уровня конфликтности ведения бизнеса.

Между тем следует помнить, что чиновники, которым доверено представлять интересы государства, не привыкли проигрывать. И если исчерпаны экономические ресурсы, в ход идут административные методы - вплоть до принятия постановлений Правительства РФ и изменения законодательной базы, регулирующей бизнес.

Эти примеры показывают: осведомленность захватчика порой не зависит от того, пустит ли руководитель предприятия постороннего специалиста или нет, а исход борьбы и при абсолютно преданном руководителю персонале может привести собственника к патовой ситуации, когда любое действие приводит к поражению.

Между тем практика московских антикризисных управляющих показывает, что на ранних этапах противодействия рейдерам можно выработать успешную тактику противостояния, если провести грамотную экспертизу рисков и найти эффективную стратегию.

Цели рейдеров могут быть различными: в одном случае ставится задача концентрации влияния на бизнес (если все виды услуг на территории контролирует, скажем, группа чиновников, им проще повысить уровень «взяткоемкости» рынка). В другом случае они покушаются на недвижимость и землю (площади освобождают от бизнеса и сдают в аренду или продают). В Петербурге таких объектов - на сотни миллионов долларов.

А нередко собственника меняют просто для обеспечения выполнений требований одного из кредиторов. Наконец, скупают акции в размере блокирующего пакета для шантажа собственников, которых потом вынуждают выкупать акции по более высокой цене (так называемый гринмейл - сравнительно новый для Петербурга вид рейдерского бизнеса).

Тактика «очистки» может быть различной - вплоть до выстраивания сложных цепочек от перекупщика к застройщикам и покупателям. От таких процедур нет универсальных рецептов защиты. Готовиться к тому, что бизнес может быть захвачен или атакован для получения отступных, следует заранее. Когда предприниматель узнает о начале операции против него, то первый раунд он уже проиграл. И пока отбивает первую волну наступлений, накатывает вторая - заранее запланированная. Они, как шторм, ломающий снасти парусника: после этого судно оказывается во власти стихии, несмотря на мужественные действия капитана и экипажа.



Последние материалы по теме:

• Как я был рейдером
• Дмитрий Медведев, избранный президент РФ: «И придут, и будут по полной программе вьючить»
• Как дилер «KIA» и «Питер-Лада» от рейдеров спасаются
• Александр Корсак: Рейдеры постоянно меняют тактику
• Рейдерство: штрихи к портрету явления